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[⑨]因而，其后的孙中山将其革命政权不得不移交给袁世凯是有原因的。

(五)以法律的形式规范配套立法工作 从2007年开始，全国人大常委会就一直强调督促配套法规的制定工作。[3]参见周旺生：《立法学》，法律出版社2009年版，第307、315页。

(4)受权者制定法规一般应经过公布草案、利害关系人听证或提出书面意见、正式公布等程序，法规应引证授权依据。如果全国人大常委会疏于督促，外界也无从知晓。如1996年《煤炭法》第57条规定煤炭经营管理办法，由国务院依照本法制定，但长期以来该领域均由国务院主管部门进行立法。[57]彭真：《论新时期的社会主义民主与法制建设》，中央文献出版社1989年版，第266页。这就要求全国人大常委会有关工作机构依照《立法法》第39条的规定，及时对拟提请通过的法律案中的主要制度规范的可行性、法律出台时机、法律实施的效果和可能出现的问题等进行评估。

[40] 有学者认为，客观上片面强调全国人大常委会的立法权，使其立法数量日益膨胀，而全国人大所拥有的国家立法权逐渐萎缩，多数法律的制定主体在民主正当性方面存在欠缺。[28]根据《国务院办公厅关于印发电价改革方案的通知》(国办发(2003162号]要求，为了推进电价改革的实施工作，促进电价机制的根本性转变，我委会同有关部门制定了《销售电价管理暂行办法》、《输配电价管理暂行办法》、《上网电价管理暂行办法》。这实际上就是某些直接第三人效力学说的观点。

[120]因此它涵盖诸如近亲属的死亡、葬礼、妻子分娩、自己的婚礼、子女的婚礼或者父母的金婚[121]之类的事件。然后我们应该接着问，《商法典》第74条以下诸条款是否侵犯了职业自由？由此，基本权利的干预禁令的功能就能派上用场了。邵尔茨也持有此见（Scholz, AoR 100 （1975）, 273 f.，280 f.）。因此，联邦劳工法院在未检查是否符合《民法典》第138条的主客观条件的情况下就否定评价了不婚条款（Zölibatsklauseln）的做法是完全正确的。

《基本法》第1条第1款第二句规定，国家权力不仅要尊重（achten）人的尊严（Menschenwürde），也应保护（schützen）人的尊严。假如《基本法》意欲此种效力，自然有作出此种规定之必要。

联邦劳工法院毫无疑问是直接第三人效力的支持者，该法院一贯将《基本法》第3条中的歧视禁令和一系列自由权认定为《民法典》第134条意义上的法律上的禁令。人们很难说在可强求性方面一个重大的宗教节日不那么重要。它似乎是旷日持久却永远无法得到解决的基本问题之一。[91]以本文的立场观之，这样的观点是荒唐的。

Gamillscheg, aaO （Fn. 6）, S. 411. [22]远在第三人效力问题为人热议以前，这就已经得到人们的认可。因此，联邦最高法院的一个判决意见也是错误的。同理可知，在受基本权利约束方面也应同等对待这二者。[108]依据这一规定，人们不能基于订婚而提出结婚的诉请。

在某些例外个案中，人们也应该考虑是否应该因为权利滥用行为排除此种撤销权，例如在手术开始以后，一个稀有血型的拥有者在没有足够理由的情况下拒绝兑现已经约定的捐献。在此种思路的引导下，人们可以看到私法本身便已提供了手段多元的保护基本权利的机制。

此外，人们也应该注意到侵权法上的保护适用于此种情形的可能性。[105]此种意见不能使人信服，因为一方不愿再遇见另一方的确是一种正当的利益。

施瓦伯和韦斯特霍夫对此种观点持批评态度，但他们也没有触及正确的问题，参见：Schwabe,JZ 1976, 439 f.。这明显不符合实际情况。虽然招致了方方面面的批评，但这一学说至今仍未失去市场。假如联邦最高法院通过类推适用《商法典》第74a条得到此种判决意见，那么就会显得更为妥当（这种论证方式在实践上也会导致一定的后果。就这一点而言，联邦宪法法院在田间磨坊案中的判决意见是前后不一的。这一必要性要求，服务于公众利益的征收才是被许可的。

联邦最高法院在这个判决中指出：艺术家能够通过合同限制自己的创作自由，并有义务按照自己构思的且为客户所同意的草图创作作品（判决依据3）。此外，在这一点上值得提及的还有《商法典》第74条。

这种看法确实有些道理。[75]公法文献中也存在类似的表述。

决定价值的这一限定语更是陈词滥调，毕竟规范体系中任何一个层级上的无数规范都包含价值评价，并在相互冲突中的价值、利益等之中作出决断。联邦宪法法院推翻了这一判决，因为出版自由的便利和保障公共意见自由形成的目的要求保护出版企业，杜绝通过经济上施压消除异见的可能性。

[93]Vgl. BVerfGE 25, 256, 268、该判决引用了联邦宪法法院一个判决（BVerfGE 20 ,162 ,175 f.）中未加深入论证的判决附带意见。以职业自由为例，这就变得一目了然。基本权利在此依其传统的功能以干预禁令和防卫权的形式发生效力，毕竟国家通过私法规范也能干预自由权。依据这一规范，在判决履行劳务的情形中不得以强制赔偿或者拘留的方式强制执行。

其理由实际上在于职业自由特别高的位阶及其与人的人格核心的密切关系，法律行为上的对职业自由的限制因而必须被限制在不可回避的最低程度。人们很难说在通过法律行为的内容进行歧视上存在正当利益，而且，从所涉案件的种类来看，被限制的基本上不是自身的基本权利，而是他人的。

（二）基本权利与私法主体的行为 对于通知终止而言，不存在基本权利的直接约束，只是受到以《民法典》第242条中的尺度为准的控制，也即一般条款（Generalklausel）。[124] 此外我们还需要考虑，在这些（法定的或者事实上的）权利义务的单方面设定的情形之外，在协商约定的合意的情形中是否也适用《民法典》第138条，强化审查的尺度？在此种情形中没有必要广泛展开合同内容控制的强化问题的讨论。

尤其是在具体操作中只能针对极端个案的、尺度极为宽松的善良风俗条款能否对基本权利提供足够的保护，是很难确定的。联邦宪法法院在这一点上一再强调，基本权利也包含了所谓的原则性规范。

以罚金和拘役强制强迫一个记者发表特定言论，或者强迫一个画家作画，肯定也是对人格权的核心内容不可容忍的侵犯。[119]这一禁令也可能是指向合同双方的，因为它也保护第三人免受周日和节日工作的侵害和虔诚感。保护所针对的威胁只能源于其他公民，因为国家对人的尊严的侵害已为尊重命令所涵盖，也就说为防卫功能所涵盖。[33]这个案例涉及的情形为，诉愿人吕特的特定言论为《民法典》第826条所禁止，或者说，为法官通过具体化该法条获得的案例法（Fallnorm）[34]所禁止。

参见：Isensee, Das Grundrecht auf Sicherheit-Zu den Schutzpflichten des freiheitlichen Verfassungsstaates, 1983，S. 35．黑泽也有类似看法：这是另外一个问题。56, 54, 73. [85]这一点在学界被部分人士明确否定。

只有强制执行的程序或执行的种类和方式构成了就应予执行的判决而言相对独立的干预（或者一个应该与此同等视之的对基本权利具体的威胁），[66]强制执行程序才有可能侵犯基本权利。人们甚至可以更进一步并大胆地提出这一论断：在涉及私法中限制基本权利的情形中，值得保护的私人利益基本上可以取代公共利益的地位。

[131]Vgl. z. B. Zollner aaO （Fn. 119） § 38 VI m. Nachw.。然而，此种判决意见并不能被认为是《民法典》第138条的适用，也不能在其他一般条款的适用中获得正当化的理由。